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公司法专业委员会“律师的尽职调查”研讨会会议综述 发布时间:2013年01月09日 17时44分  作者:公司法专业委员会

  11月24日上午,公司法专业委员会在市美高梅三层第二会议室举办“律师的尽职调查”研讨会。研讨会由主任赵继明主持。副主任姚毅作主题发言。部分委员近70人参会。。
副主任姚毅结合自身的律师实务经验,从律师尽职调查的概述、如何进行审查和报告、律师尽职调查工作的开展三个方面进行了介绍,尤其对律师工作团队选定及组成、工作成本的核算和工作时间安排、尽职调查清单的制作、摘要和律师工作底稿、调查访谈及记录、质量控制等问题作了重点讲解。与会人员围绕主题进行了热烈地讨论。
  一、尽职调查的概述
  尽职调查又称审慎调查,译自英文“Due Diligence”,该英文概念体现了尽职调查的最基本的含义及要求,即尽到律师应尽的谨慎和仔细。
  法律尽职调查是指在公司收购兼并、证券发行、金融机构贷款、重大资产重组或转让等重大公司行为中,由律师进行的对目标公司或者发行人的主体合法性存续、企业资质、资产和负债、对外担保、重大合同、关联关系、纳税、环保、劳动关系等一系列法律问题的调查。
  尽职调查的形式:
  (1)审阅目标公司文件资料(包括资料室及上传);
  (2)现场调查、客户访谈;
  (3)律师单独调查。
  尽职调查的阶段:
  (1)竞标阶段;
  (2)投资意向书或谅解备忘录达成后;
  (3)补充尽职调查或交易先决条件核查。
  (一)一般性调查的范围及内容
  一般性的调查范围主要包括:公司基本情况、公司资产概况、公司重大合同、劳动管理情况、环境保护问题、税务概况、诉讼与仲裁等。
  (二)投资人律师的职责
  投资人律师的职责主要包括:
  1、根据尽调范围、时间和工作量组建尽调团队;
  2、了解项目类型、结构、商业目的,审阅相关意向书,出具尽调清单;
  3、审查文件,如有必要,出具补充文件清单;
  4、确定尽调的重点问题,带着问题做调;
  5、有选择的文件摘要;
  6、与目标公司、政府部门、其他中介机构做有效沟通并及时充分地向客户汇报;
  7起草尽调报告与报告摘要等。
  (三)目标公司律师的职责
  目标公司律师的职责主要包括:
  1、要求投资方签署保密协议;
  2、与投资方或其律师协商确定尽调范围和相关文件提供、现场调查等的时间安排;
  3、根据投资方的尽调清单,协助目标公司收集、整理相关文件,并做相关记录;
  4、审查拟提供的文件资料是否超出尽调范围;
  5、协助拟定公司文件资料存放管理规定,防止文件丢失、损坏,或无关人员介入;
  6、协调投资方或其律师与目标公司相关人员的访谈、交流;7、全程把控尽调进度,防止不必要的迟延。
  二、如何进行审查及报告
  (一)公司基本情况
  1、公司基础文件,包括但不于限于公司设立背景及企业介绍、批准文件、投资或合资协议、验资报告及公司章程等;
  2、企业法人营业执照及其他设立公司证明文件;
  3、公司股东身份或背景(如系自然人)或法人营业执照影印件(如系法人),以及公司与其设立人或其上级主管机关之间有关证明文件;
  4、公司历次改组、合并、分立等股权状况及组织结构变化的协议、批文等文件;
  5、公司的关联企业(包括母公司、子公司、分公司以及合营或合资公司等)的文件,包括该等企业或机构的营业执照、设立的批准文件、运作的组织章程以及有关股东之对重大事项所登记的其它协议等;
  6、自公司成立之日起所有董事会会议、股东会会议的纪要及决议, 此外还有自公司成立之日反映公司股权结构的全部记录;
  7、公司已获得及应获得的行业性生产经营许可、批准、企业资质证明(比如高科技企业证书)、海关登记证、税务登记证、外汇登记证、产品生产合格证、销售许可证等。
  (二)公司资产状况
  A不动产方面:
  1、公司目前所拥有或使用的全部场地、厂房、办公场所等不动产;
  2、上述有关土地、厂房、办公场所的产权证明、登记证明、租用合同、不动产抵押及转让合同;   3、如没有上述合同、协议、则提供有关上述资产使用、租用的书面资料。
  B机器、设备等重大固定资产:清单、合同、资产评估报告等、折旧或抵押情况等。
  C流动资产及负债:
  1、资产负债表、损益表、现金流等财务报告;
  2、任何银行贷款合同、借款合同、担保、抵押或质押合同。  
  D无形资产,包括专利、专有技术、商标、软件、版权等知识产权:
  1、公司获准许可使用的知识产权以及相关许可协议;
  2、公司目前所涉及或使用的技术的来源证明;
  3、所有上述知识产权方面侵权及侵权纠纷解决的情况资料。
  (三)公司重大合同(将要履行、正在履行或虽已履行但可能存在潜在纠纷的所有重大商务及业务合同),包括但不限于:
  1、重大或长期供应或采购合同;
  2、长期代理或销售协议;
  3、建设工程施工合同或建设开发合同;
  4、对外合作或服务协议;
  5、特许经营协议或委托经营协议;
  6、资产转让协议;
  7、任何金额较大或合同条款特殊的协议。(注:有关股权转让协议、土地使用权出让或转让合同、物业租赁协议、无形资产转让或许可使用协议、借款协议、担保或抵押协议等均在前面涉及)
  (四)劳动、环保、税务、法律责任
  A劳动管理方面:
  1、在册员工基本情况(类别、人数、职位、服务年限、工资、保险等);
  2、劳动合同(代表性的);
  3、高管人员(详细情况,包括合同、保密协议、近业禁止、特别安排等);
  4、员工社保、住房公积金的缴纳等;
  5、劳动争议的情况。
  B环保方面,包括项目环保批复、是否有已经发生或潜在环保事件、是否已环保部门的处罚或通知等。
  C税务方面:
  1、公司涉及的税种、税率、纳税情况(特别是欠款情况)的说明;
  2、任何税务或财政部门关于税收优惠、财务补贴、税收欠款的批文、通知或处罚文件等。
  D法律责任,即是否存在任何已发生但未了结或潜在的(可预见的)的诉讼、仲裁、行政处罚或其他争议或纠纷(需提供相关文件)。
  (五)不同行业所要求的不同调查内容及重点
  1、工业型企业(i.e. 水泥厂);
  2、消费品企业(i.e. 食品及饮料);
  3、商业物流企业(i.e. 交通运输);
  4、矿产资源类企业(i.e. 矿山);
  5、市政公用设施类企业(i.e. 水厂);
  6、房地产企业(i.e. 项目开发);
  7、高科技公司(i.e. 互联网或生物科技);
  8、文化产业公司(i.e. 新闻出版);
  9、医疗机构(i.e. 医院);
  10、金融机构(i.e. 信托公司)。
  三、律师尽调工作的开展
  1、确定尽职调查报告的范围;
  2、核算成本和工作时间安排;
  3、团队选定及组成;
  4、职责安排及最终责任;
  5、制作尽职调查清单;
  6、获取文件并做文件系统管理;
  7、制作补充尽职调查清单;
  8、摘要和律师工作底稿;
  9、向客户通报与沟通;
  10、进行调查访谈及记录;
  11、独立性调查;
  12、质量控制;
  13、信息汇总及内部沟通;
  14、统一文件模版及格式;
  15、报告初稿的形成;
  16、报告摘要的形成;
  17、报告质量的控制;
  18、每个调查人员做什么。

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